Обгон права

Незнание новых правил и законов, принимаемых в рамках ТС, стало инструментом по выдавливанию конкурентов с казахстанского рынка. Этим воспользовался, в частности, официальный представитель Nissan в Казахстане, который ограничивает конкуренцию под видом защиты интересов правообладателя торговой марки.

На прошедшей 30 сентября пресс-конференции председатель правления Союза независимого автобизнеса Казахстана Павел Ким сообщил, что СМЭС г. Алматы 4 августа 2014 года под председательством судьи Жанар Есембаевой по иску компании Nissan к независимому дилеру ТОО «Carlux Company» вынес незаконное, как считает ответчик, решение в пользу истца.

Судья, по его словам, запретила Carlux Company возить, хранить, предлагать к продаже, продавать автомобили марки Nissan, законно ввезенные на территорию РК из России, то есть в рамках Таможенного союза. При этом компания приобрела автомобили у официального дилера Nissan в России — ООО «Регинас», который уполномочен осуществлять продажу, техническое и гарантийное обслуживание автомобилей этой марки. «Регинас», в свою очередь, продает автомобили, произведенные в России на заводе ООО «Ниссан Мэнуфэкчуринг Рус» в Санкт-Петербурге. Более того, Carlux Company является третьим по счету приобретателем автомашин марки Nissan; почему же тогда только ему предъявлены претензии, недоумевают в компании.

«Судья Жанар Есембаева, вопреки ст. 13 международного соглашения “О единых принципах регулирования в сфере охраны и защиты прав интеллектуальной собственности” — регионального принципа исчерпания права, направленного на интеграцию союза России, Казахстана и Белоруссии, самостоятельно истолковала норму права. При этом она указала на то, что мнение ответчика, как и перечисленных государственных институтов, ошибочно и не является основанием для исчерпания прав правообладателей в отношении товаров, перемещаемых внутри Таможенного союза»,— рассказал г-н Ким.

По его словам, в Казахстане до сих пор многие судьи при вынесении своих решений до конца не понимают суть патентных и авторских прав и не проводят экспертизу по специфичным вопросам интеллектуальной собственности. «В случае с Carlux Company больше всего возмущает факт полного отрицания судьей норм международного договора в рамках Таможенного союза, к которому Казахстан уже присоединился»,— подчеркивает Павел Ким.

Договор дороже денег

Как ответила «Эксперту Казахстан» директор по маркетингу ТОО «Автомир Мотор Каз» Асель Садыкова, ответчику был предъявлен иск о правомерности использования товарных знаков Nissan в Казахстане со стороны правообладателя. «Это нормальное право правообладателя защищать свой товарный знак, применяемое и используемое во всех цивилизованных странах мира. Поэтому не стоит излишне драматизировать создавшуюся ситуацию. Решение суда еще не вступило в законную силу, поэтому компания ТОО “Автомир Мотор Каз” не планирует оказывать давление на решение суда посредством публичных обсуждений, поскольку это противоречит постановлению пленума Верховного суда РК “О судебной власти”»,— отметила г-жа Садыкова. ООО «Ниссан Мэнуфэкчуринг Рус» проигнорировало запрос «Эксперта Казахстан».

Как объясняет международный патентный эксперт Санджар Муминов, он впервые столкнулся с такой ситуацией, когда судья вообще отказалась объективно рассматривать дело, отклонила важные ходатайства, не привлекла нужных экспертов. «Судья не стала изучать даже базовые документы, которые прямо предусмотрены процессуальным делопроизводством, и абсолютно проигнорировала региональный принцип исчерпания прав, предусмотренный соглашением “О единых принципах регулирования в сфере охраны и защиты прав интеллектуальной собственности”, принятым в рамках Таможенного союза»,— сказал он «Эксперту Казахстан». Ответчик намерен подавать апелляцию и идти до конца. Апелляционную жалобу рассмотрит 8 октября Алматинский городской суд.

Напомним, в РК действует региональный принцип исчерпания прав. Согласно соглашению «О единых принципах регулирования в сфере охраны и защиты прав интеллектуальной собственности», подписанному в Москве 9 декабря 2010 года и ратифицированному республикой, реализация товара любым лицом в границах государств Таможенного союза осуществляется свободно и не считается нарушением прав на товарный знак. И хотя законодательство РК говорит о национальном принципе исчерпания прав, согласно Конституции, международные договоры, ратифицированные республикой, имеют приоритет перед ее законами.

«В отношении товаров, произведенных в странах — членах Таможенного союза, должен применяться региональный принцип исчерпания прав, установленный международным договором, который по вопросу исчерпания прав имеет приоритет над национальным законом»,— подчеркивает юрист Carlux Company Зинаида Свечникова.

Г-жа Свечникова подчеркивает, что решение суда от 4 августа основано только на доводах истца, ни один из доводов ответчика не принят во внимание и проигнорирован. Ни одно ходатайство ответчика не удовлетворено. Протоколы судебных заседаний составлены в нарушение требований законодательства. Юрист Carlux также обращает внимание на то, что судьей допущены нарушения норм материального права и требований законодательства. Она неправильно определила и выяснила круг обстоятельств, имеющих значение для дела. Суд заслушал специалиста комитета по правам интеллектуальной собственности Министерства юстиции РК — главного эксперта РГП «Национальный институт интеллектуальной собственности комитета по правам интеллектуальной собственности МЮ РК» г-жу Горбунову, главного специалиста отдела по правам интеллектуальной собственности департамента юстиции Алматы Айдоса Есенбаева. Однако в мотивировочной части решения суда судья не дала оценку вышеуказанным специалистам, а также не заслушала специалиста из Астаны, из комитета по правам интеллектуальной собственности МЮ РК, отклонив ходатайство ответчика. Между тем специалист МЮ РК Айдос Есенбаев дал заключение, что Carlux Company не нарушает исключительное право на товарный знак, так как автомашины марки Nissan введены в гражданский оборот на законных основаниях.

«Наш департамент выявляет случаи, если имеется контрафакт, а в данном случае можно сказать, что в действиях ответчика Carlux Company не установлено нарушений законодательства РК “О товарных знаках”. По рекламе — в тексте SMS-рассылок, о которых шла речь на суде, не усматривается нарушений использования товарного знака марки Nissan со стороны ответчика, из буклетов усматривается продажа автомашин марки Nissan в автосалоне, а отдельного использования товарного знака Nissan не выявлено»,— говорится в заключении г-на Есенбаева.

По словам Сергея Скорикова, генерального директора ТОО «Carlux Company», благодаря судебному решению формируется правоприменительная система, в корне противоречащая политике правительства нашей страны и международным соглашениям в рамках Таможенного союза. «По логике судьи Жанар Есембаевой, любой, кто законно купил товар, в случае его перепродажи в Казахстане с использованием рекламы является нарушителем. Получается, что все посреднические компании Казахстана, рекламирующие свои товары, работают вне закона»,— отмечает г-н Скориков. Получается, что люди, купившие автомобиль Nissan, не имеют права завтра его продать; то же самое относится к другим потребительским товарам, хотя по международному праву с момента первой продажи права правообладателя исчерпаны, дальше идет свободное обращение. Ведь официальный дилер, производитель уже получил свою маржу.

Автоцентр CarLux начал свою деятельность в 2007 году. Очевидно, что казахстанских дилеров Nissan разгневали в первую очередь низкие цены Carlux. По его данным, Carlux Company за девять месяцев текущего года продано 600 автомобилей Nissan при двух автоцентрах в Алматы, тогда как тремя автоцентрами официальных дилеров — всего 570. По словам Сергея Скорикова, компания закладывает небольшую маржу. «Мы экономим также на логистике, оформлении. Кроме того, мы стараемся уменьшить сроки доставки автомобилей. Если у официального дилера срок поставки от 60 до 90 дней, то у нас — 30 дней. Мы также сами проводим сервисное обслуживание проданных автомобилей. В итоге разница в цене на одни и те же автомобили одной и той же комплектации, которые предлагаем мы и официальный дилер, доходит до 30–35%. По запчастям разрыв доходит до 40%. Если у нас сервисное обслуживание стоит 20 тысяч тенге, то у официального дилера такая же работа обойдется в 50 тыс. тенге. Таким образом, мы выигрываем в конкурентной борьбе. Официальный же дилер, проигрывая нам, решил пойти на такие грязные методы по устранению конкурента»,— уверен г-н Скориков. Судя по всему, Carlux добивается низкой цены и благодаря тому, что отказывается от нагрузки в виде неходовых моделей, которые заполняют склады и требуют больших издержек по продвижению.

В Казахстане, по мнению Санджара Муминова, видна опасная тенденция, связанная с неправильным пониманием, трактовкой и применением норм интеллектуального права. «Это уже отразилось на 56 предпринимателях, которые пострадали в Казахстане от международной корпорации Toyota, когда были уничтожены бизнесы местных предпринимателей. Там было очень много спорных моментов. То же самое сейчас происходит с Carlux Company»,— отмечает международный патентный эксперт.

По его мнению, государственные интересы Казахстана по интеграции в рамках ТС и устранению барьеров не совпадают с коммерческими интересами международных корпораций — таких, как Nissan и Toyota. «Они в этом случае теряют канал получения сверхприбылей. Мы знаем, что многие международные корпорации трактуют различные подходы работы с дилерами, они устанавливают квоты и условия. В рамках же свободного рынка выигрывают сильнейшие. Чтобы помочь выжить в новых условиях официальным представителям Nissan и Toyota в Казахстане, корпорации ограничивают конкуренцию»,— считает г-н Муминов. Тогда как вообще-то нужно было работать над повышением эффективности своих дилеров, которые должны снижать свои издержки, наращивать производительность труда, улучшать сервис и качество услуг. Поскольку, по мнению Санджара Муминова, корпорации не могут или не хотят экономическими способами победить в справедливой рыночной борьбе, они используют механизмы недобросовестной конкуренции, неправильно применяя рычаги патентного права и интеллектуальной собственности.

«Это очень негативная тенденция, которая может вылиться в уничтожение казахстанского бизнеса. В республике эта проблема коснулась уже третьего сектора торговли. Все началось с рынка автозапчастей, сейчас это коснулось авторынка. У нас появилась информация, что аналогичные проблемы возникли у местных компаний, которые продают бренды Adidas, Reebok, Nike. Завтра это может коснуться лекарств, продуктов питания и так далее. В конечном итоге это приводит к удорожанию товаров и услуг в угоду отдельным компаниям»,— предупреждает эксперт. По его информации, один из крупнейших поставщиков автозапчастей в Казахстан, компания ТОО «TSP», сегодня обанкротился. Компания, которая имела филиалы во всех областях республики, расформирована, около 200 человек остались без работы. По словам Павла Кима, в Союзе независимого автобизнеса Казахстана 30 компаний, которые продают автомобили, они также после решения суда в зоне риска. За период с 2012-го по 2014 год среди членов союза количество рабочих мест сократилось в семь раз, значительно снизились платежи в бюджет.

При этом, продолжает Санджар Муминов, ни один госорган Казахстана не хочет на это реагировать. «Из всех госорганов, к кому обращались — Верховный суд, Генпрокуратура, Министерство юстиции,— понимание нашей ситуации выразила только Национальная палата предпринимателей. Только они задумались о том, что здесь имеет место ущемление прав казахстанского бизнеса. Кроме того, мы нашли отклик у Евразийской экономической комиссии, которая взяла этот вопрос на контроль и будет его изучать. К слову, в России создан отдельный суд по интеллектуальной собственности»,— рассказывает г-н Муминов.

Он уверен, что тенденция, когда международные корпорации, некорректно трактуя нормы патентного права, «убирают с рынка предпринимателей», может оказать негативное влияние на развитие экономики в целом. «Я просмотрел много судебных дел по этому вопросу и был шокирован тем, что ни разу ни в одном судебном решении не было экспертизы состояния имущественных прав на интеллектуальную собственность. Какое право было нарушено? Это серьезная проблема»,— резюмирует эксперт.

Ситуация действительно может повториться во многих отраслях: российские дистрибьюторы или официальные дилеры вместе с международными корпорациями, используя неграмотность казахстанских судей, могут ограничивать конкуренцию и уничтожать казахстанский бизнес.

«Мы неоднократно обращались к официальным дистрибьюторам и дилерам Toyota в России с просьбой заключить с нами договоры на поставку автозапчастей. Нам отказывают, отправляя к казахстанскому дилеру. Он в свою очередь перенаправляет нас в «Астану Моторс» и «Тойота Центр Жетису». Но у них оптовые цены для нас выше наших розничных»,— рассказывает г-н Ким. По его словам, вся дилерско-дистрибьюторская сеть построена в нарушение соглашения о единых правилах конкуренции в рамках ТС. Статья 10 этого документа гласит, что запрещается любое разделение по территориальному признаку, по признаку продавцов и покупателей, по признаку формирования цены. По его словам, нелепа история, когда казахстанский производитель Ssang Yong Nomad хотел продать их в России, но там официальный представитель Ssang Yong сказал: «Это мой товарный знак, и вы не можете завозить сюда свои автомобили». В итоге конечный владелец бренда выкупает Nomad, везет их в Корею — и потом экспортирует в Россию. «Будет ли у наших Nomad конкурентная цена в итоге? То же самое в будущем случится и с Toyota Fortuner, которые начали производить в Казахстане»,— предрекает г-н Ким.

При таком развитии событий, может быть, противники ТС оказались правы, раз правительство Казахстана не может защитить интересы отечественных предпринимателей и потребителей. Усугубляет ситуацию то, что и казахстанские предприниматели не могут закупать товары там, где им выгодно. Причем такая ситуация складывается только в Казахстане. «Белорусские предприниматели без проблем закупают автозапчасти Toyota, завозят их в Беларусь, растаможивают в Беларуси, платят пошлины, налоги, НДС в Беларуси. И потом через полмира эти автозапчасти идут в Казахстан по очень дорогой цене. Раньше в ОАЭ мы сидели на переговорах с поставщиками автозапчастей, представителями России и Беларуси. Теперь мы вынуждены закупать запчасти у членов ТС с их наценкой, которая ложится на плечи казахстанских потребителей»,— подытоживает Павел Ким.

Ситуация, судя по всему, может исправиться только после того, как официально начнет действовать ЕАЭС. Министр по конкуренции и антимонопольному регулированию ЕЭК Нурлан Алдабергенов в своем интервью «Эксперту Казахстан» говорил, что комиссия будет всячески бороться за запрет на ограничение параллельного импорта, то есть за международный принцип исчерпания прав, даже не региональный. Так что казахстанцы должны радоваться вступлению в ЕАЭС: эта организация сбережет их деньги.

Министерство юстиции РК, проведя анализ целесообразности введения запрета на импорт лицам, не являющимся правообладателями товарных знаков, сообщило следующее. В рамках процедуры вступления Казахстана в ВТО национальное законодательство приведено в соответствие с нормами данной организации, в частности с нормами Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (далее — ТРИПС). Каждый член Соглашения ТРИПС свободен решать самостоятельно вопрос об исчерпании прав и параллельном импорте в рамках своего законодательства и судебной системы. С принятием Соглашения о единых принципах регулирования в сфере охраны и защиты прав интеллектуальной собственности (ратифицировано Законом РК от 30 июня 2011 года. — «ЭК»), в Казахстане был введен региональный принцип исчерпания исключительных прав на товарный знак. Вместе с тем в РК действует на уровне закона национальный принцип исчерпания прав, применяемый в отношении третьих стран.

В ЕС, где также действует региональный принцип исчерпания прав, эти вопросы решаются с учетом развития конкуренции и экономического интереса региона. Еврокомиссией разрешается ввоз и реализация оригинальных товаров другими лицами наряду с правообладателями. В странах, где предусмотрен международный принцип исчерпания прав, экономическая политика направлена на развитие малого и среднего бизнеса, а также обеспечение внутренней конкуренции среди различных производителей. В настоящее время комиссией ЕЭК прорабатывается вопрос о целесообразности введения международного принципа исчерпания прав.

В связи с этим целесообразность отмены регионального принципа и возможность его замены международным принципом исчерпания прав на товарный знак должна рассматриваться в первую очередь с экономической точки зрения. Кроме того, 29 мая 2014 года подписан договор о Евразийском экономическом союзе, который вступит в силу с 1 января 2015 года. В нем указано, что «на территориях государств-членов применяется принцип исчерпания исключительного права на товарный знак… в отношении товаров, которые были правомерно введены в гражданский оборот на территории любого из государств-членов непосредственно правообладателем товарного знака и (или) товарного знака союза или другими лицами с его согласия».

Всего у Nissan в Казахстане 14 официальных дилеров в 11 городах. Среди них больше всего продают «Сарыарка» и «A-Motors Auto». Автоцентр «Сарыарка» входит в группу компаний «Terra Motors» и является официальным дилером Nissan в Астане и Павлодаре. A-Motors Auto входит в КМК «Astana Motors», которая работает c 1992 года.

Nissan Europe SA открыла в Казахстане, в Алматы, дочернюю компанию ТОО «Ниссан Каз» 19 июня 2007 года. Через пять лет, точнее 16 марта 2012 года, «Ниссан Каз» переименована в ТОО «Автомир Мотор Каз». Компания, являясь официальным дистрибьютором Nissan в Казахстане, занимается оптовыми поставками автомобилей и оригинальных запасных частей и аксессуаров Nissan.

«Автомир Мотор Каз» входит в группу компаний «Автомир», это один из крупнейших автодилеров России, представляющий 18 автомобильных брендов. ГК «Автомир» насчитывает 49 дилерских центров: 18 из них находятся в Москве, 28 дилерских центров — в регионах России и 3 дилерских центра — в Казахстане. ГК «Автомир» занимает первое место среди автодилеров в России по продаже новых автомобилей.

Согласно части 7 статьи 19 Закона РК «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»: «7. Не является нарушением исключительного права на товарный знак использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории РК непосредственно правообладателем или с его согласия». То есть указанная норма устанавливает для Казахстана национальный принцип исчерпания прав на объекты интеллектуальной собственности. Однако в отношении товаров, вводимых в гражданский оборот на территории стран — членов Таможенного союза, был установлен региональный принцип исчерпания прав — согласно ст. 13 соглашения о единых принципах регулирования в сфере охраны и защиты прав интеллектуальной собственности (вступившего в силу 1 января 2012 года, ратифицированного законом РК от 30 июня 2011 года № 448-IV. — «ЭК»): «С даты вступления в силу настоящего соглашения стороны вводят следующий принцип исчерпания исключительных прав на товарный знак: не является нарушением исключительного права на товарный знак использование этого товарного знака в отношении товаров, которые были правомерно введены в гражданский оборот на территории государств — сторон непосредственно правообладателем или другими лицами с его согласия».

Частью 2 статьи 2 Закона РК «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» определено, что: «2. Если международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в настоящем законе, то применяются правила международного договора».

Автор статьи: Айжан Шалабаева

Источник: http://expertonline.kz/